Das vergangene Jahr begann mit dem Zusammenbruch mehrerer Strom- und Erdgaslieferanten. Händler, die meist die falsche Einkaufsstrategie der gehandelten Rohstoffe wählten und auf sinkende Preise spekulierten, während das Gegenteil geschah, stellten vertragswidrig mit ihren Kunden die Lieferung von Strom oder Gas ein. Zum Zeitpunkt der Erstellung dieses Artikels sind bekannt, dass mehr als zwanzig Strom- und Gaslieferanten ihre Geschäftstätigkeit aufgegeben haben, was den Druck auf die Kapazitäten der verbleibenden aktiven Strom- und Gaslieferanten weiter erhöht hat.
Aufgrund der Situation auf dem Strommarkt (sowohl im Hinblick auf extrem hohe Strompreise als auch im Hinblick auf die eingeschränkten Möglichkeiten der Stromanbieter aufgrund der Einstellung der Aktivitäten einer Reihe alternativer Anbieter) ist eine Reihe der Kunden haben es bisher versäumt, sich für einen Stromlieferanten für 2023 zu entscheiden.
Im Hinblick auf die Eskalation der seit mehreren Monaten andauernden russisch-ukrainischen Auseinandersetzungen, die am 24.2.2022 mit dem Beginn der Invasion der russischen Armee in der Ukraine und den anschließenden Wirtschaftssanktionen der USA und der Russischen Föderation gegen die Russische Föderation unerwartet ihren Höhepunkt fanden In der Europäischen Union hat sich die Situation auf dem Energiemarkt in den letzten Wochen weiter dramatisch verschlechtert.
Russland als dominierender Gasexporteur in die Länder Mittel- und Osteuropas droht als Reaktion auf die verhängten Wirtschaftssanktionen (oder deren weitere Verschärfung) mit einem sofortigen Stopp der Öl- und Gaslieferungen an die Europäische Union.
Die hohen Strompreise an den Rohstoffbörsen sind seit einigen Monaten vor allem auf gestiegene Erdgaspreise zurückzuführen. Als Brennstoff wird Erdgas hauptsächlich zur Stromerzeugung in Gas- und Dampf-Gas-Kraftwerken sowie zur Beheizung von Gebäuden (die ansonsten auf andere Weise, insbesondere Strom) beheizt werden müssten, eingesetzt.
Ein Ausfall der Erdgaslieferungen aus Russland würde ein grundlegendes Problem für den gesamten mitteleuropäischen Raum darstellen, was realistischerweise zu einer Verknappung des Rohstoffs Strom auf dem Markt im gesamten mitteleuropäischen Raum führen könnte, d. h. Die Tschechische Republik, die Slowakische Republik, Deutschland und andere Länder sind auf Gaslieferungen aus Russland angewiesen.
In einem solchen Fall könnte der Stromausfall (also die Einstellung der Gaslieferungen aus Russland) nur innerhalb weniger Jahre, aber definitiv nicht im Jahr 2023 vollständig ersetzt werden.
Aufgrund der Ungewissheit darüber, ob Russland (oder die Europäische Union) die Lieferung/Absorption von russischem Gas an die Europäische Union beenden wird, oder Hinsichtlich der Dauer des militärischen Konflikts in der Ukraine besteht die Gefahr, dass im Falle einer plötzlichen Einstellung der russischen Gaslieferungen in die Europäische Union für das Jahr 2023 nicht genügend Strom auf dem Strommarkt in der Tschechischen Republik verfügbar sein wird Unternehmen, die die betreffende Ware für den angegebenen Zeitraum nicht vertraglich gesichert hätten, würden ihre Stromlieferungen einstellen, oder nur im Notbetrieb gesichert.
Angesichts der Ernsthaftigkeit der heutigen Situation, insbesondere im Hinblick auf das anhaltende Risiko einer plötzlichen Einstellung der russischen Erdgas- und Öllieferungen (sei es durch Russland oder die Europäische Union), ist es für eine Reihe von Unternehmen wünschenswert, vertragliche Stromlieferungen sicherzustellen 2023 in kürzester Zeit.
Gegenstand dieser Abhandlung ist die Analyse der Möglichkeit des sogenannten Sektorauftraggebers, einen Stromlieferanten außerhalb des Regimes auszuwählen Gesetz Nr. 134/2016 Slg., über die Vergabe öffentlicher Aufträge (im Folgenden „ZZVZ“ genannt), oder die Möglichkeit, das Vergabeverfahren im ZZVZ-Regime durchzuführen, damit der Vertrag mit dem Stromlieferanten in kürzester Zeit abgeschlossen werden kann.
Unter Branchenauftraggeber verstehen wir bei der Vergabe eines Auftrags in erster Linie einen öffentlichen Auftraggeber, den der Auftraggeber in Ausübung einer einschlägigen Tätigkeit vergibt (zum Begriff der einschlägigen Tätigkeit siehe unten). Ein Branchenauftraggeber ist auch dann eine Person, die kein öffentlicher Auftraggeber ist, wenn es sich um die Vergabe eines öffentlichen Auftrags durch eine Person handelt, die aufgrund eines besonderen oder ausschließlichen Rechts gemäß § 152 ZZVZ eine einschlägige Tätigkeit ausübt, oder um die Vergabe öffentlicher Aufträge Das Unternehmen kann direkt oder indirekt einen beherrschenden Einfluss auf diese Person ausüben.
Relevante Tätigkeiten sind in § 152 ZZVZ definiert und umfassen Tätigkeiten in den Bereichen Gas, Wärme, Strom, Wasser, Verkehr, Telekommunikation und andere.
Sie unterliegen daher der sektoralen Regelung, die in vielerlei Hinsicht weniger streng ist als die allgemeine Regelung für die Vergabe öffentlicher Aufträge an öffentliche Auftragnehmer.
§ 159 ZZVZ sieht vor, dass Unternehmen, die im Bereich Gas, Wärme, Strom oder Kohle- und Erdölförderung tätig sind, keinen Liefervertrag nach der ZZVZ-Regelung abschließen müssen Treibstoff für die Produktion Energie. Die gegebene spezifische Ausnahme gilt jedoch nicht für die Lieferung von Elektrizität, die in den allermeisten Fällen nicht als Brennstoff für die Energieerzeugung verwendet wird.
Gemäß § 27 ZZVZ ist der Auftraggeber nicht verpflichtet, Aufträge für Kleinlieferungen, deren geschätzter Wert 2.000.000 CZK (ohne Mehrwertsteuer) nicht übersteigt, in die ZZVZ-Regelung einzutragen. Bei sektoralen Lieferaufträgen liegt die finanzielle Grenze für die Erforderlichkeit der Auftragsvergabe im ZZVZ-Regime jedoch deutlich höher.
Nach den Bestimmungen des § 158 Abs. 1 ZZVZ ist der öffentliche Auftraggeber nicht verpflichtet, im Vergabeverfahren einen sektoralen öffentlichen Auftrag zu vergeben, dessen geschätzter Wert die festgelegte finanzielle Grenze nicht erreicht auf Anordnung der Regierung
Nr. 172/2016 Slg.
Bestimmungen von § 2 Absatz 2 der Regierungsverordnung Nr. 172/2016 Slg. legt fest, dass die finanzielle Grenze für die Festlegung des oben genannten sektoralen öffentlichen Auftrags für Lieferungen beträgt 11.247.000, - CZK.
Allerdings wird diese finanzielle Grenze überschritten Diese Ausnahme gilt nicht und Verträge für die Lieferung von Elektrizität müssen als sektorale öffentliche Aufträge über dem Grenzwert im ZZVZ-Regime vergeben werden.
Bei sektoralen öffentlichen Aufträgen für Elektrizitätslieferungen über der Grenze hinaus stellt sich die Frage, ob die derzeitige Situation den öffentlichen Auftraggeber nicht dazu berechtigt, einen solchen Auftrag im Verhandlungsverfahren ohne Veröffentlichung (JŘBU) zu vergeben.
Obwohl JŘBU formal eines der definierten Vergabeverfahren gemäß ZZVZ darstellt, handelt es sich jedoch um eine Ausnahme von der Verpflichtung zur Vergabe von Aufträgen über dem Limit für Lieferungen in einem der transparenteren Vergabeverfahren (offenes Verfahren, engeres Verfahren oder Verhandlungsverfahren). mit Veröffentlichung).
Der Ablauf des gesamten Verhandlungsverfahrens zur Veröffentlichung ist sehr informell, an keine gesetzlichen Mindestfristen gebunden und die Auftragserteilung (d. h. ein Vertragsschluss) kann nach dem genannten Verfahren sogar innerhalb weniger Tage erfolgen an einen vorab ausgewählten Lieferanten.
Im Gegensatz zum Verfahren außerhalb des ZZVZ-Regimes muss der Auftraggeber im Rahmen des Verhandlungsverfahrens ohne Veröffentlichung zumindest eine formal einfache Vergabedokumentation erstellen, die anschließend auch archiviert werden muss, einschließlich der dazugehörigen Dokumentation zur Lieferantenauswahl. Ansonsten ähnelt das JŘBU-Verfahren jedoch stark einer Auftragsvergabe außerhalb des ZZVZ-Regimes.
Für den Einsatz von Verhandlungsverfahren ohne Veröffentlichung stellt das ZZVZ strenge Voraussetzungen, die zudem restriktiv auszulegen sind.
Die gesetzliche Regelung des Verfahrens ohne Veröffentlichung erfolgt in den Bestimmungen der §§ 63 bis 67 ZZVZ, Einzelheiten im § 162 ZZVZ für sektorale öffentliche Aufträge.
Die Regelung zu Verhandlungen ohne Veröffentlichung, nach der der von uns beurteilte Sachverhalt zurückgestellt werden könnte, ist unseres Erachtens die Regelung des § 63 Abs. 5 ZZVZ, die Folgendes vorsieht: „Der öffentliche Auftraggeber kann auch auf ein Verhandlungsverfahren ohne Veröffentlichung zurückgreifen, wenn dies aufgrund eines äußerst dringenden Umstandes erforderlich ist, den der öffentliche Auftraggeber nicht vorhersehen und nicht einmal herbeiführen konnte, und die Fristen für ein offenes Verfahren, ein engeres Verfahren oder ein Verhandlungsverfahren mit Veröffentlichung kann nicht eingehalten werden.“
Damit die JŘBU gemäß den Bestimmungen des § 63 Abs. 5 ZZVZ angewendet werden kann, müssen die folgenden drei Voraussetzungen kumulativ erfüllt sein:
(i) der Einsatz des JŘBU aufgrund eines äußerst dringenden Umstands erforderlich ist;
(ii) der öffentliche Auftraggeber konnte diese Umstände nicht vorhersehen und hat sie auch nicht verursacht;
(iii) Fristen für offene Verfahren, nichtoffene Verfahren oder Verhandlungsverfahren mit Veröffentlichung können nicht eingehalten werden.
Die Begründung der Erfüllung aller gesetzlich vorgesehenen Bedingungen muss Teil der Dokumentation für den öffentlichen Auftrag im JŘBU-Regime sein.
und (i) Umstände von äußerster Dringlichkeit
Unter äußerst dringenden Umständen versteht man eine Situation außergewöhnlichen Charakters, die daher eine sofortige, nicht aufschiebbare Lösung der Situation erfordert und in der die Gefahr eines erheblichen Schadens besteht, oder der Eintritt einer solchen Bedrohung oder Gefahr unmittelbar bevorsteht.
Generell können hier auch Umstände sogenannter höherer Gewalt (vis majeure) in Form von Naturkatastrophen und Naturkatastrophen, Ausfall von Energieanlagen, Krieg etc. erfasst werden.
Aufgrund des Kriegsausbruchs in der Ukraine, seiner ungewissen Entwicklung und der daraus resultierenden Risiken für den Energiemarkt (wie in der Einleitung beschrieben) kann die Bedingung der äußersten Dringlichkeit als erfüllt angesehen werden.
Zu (ii) Vorliegen einer unvorhersehbaren Situation, die der öffentliche Auftraggeber durch sein Handeln nicht verursacht hat
Die gegebene Unvorhersehbarkeit muss objektiv sein. Es reicht nicht aus, wenn der Auftraggeber lediglich die Situation als objektiv unvorhersehbar bezeichnet. Unserer Meinung nach konnten die Auftraggeber die heutige Situation (die Situation auf dem tschechischen Energiemarkt, den Krieg in der Ukraine, die bevorstehende Einstellung der russischen Öl- und Gaslieferungen und die daraus resultierende drohende unzureichende Kapazität der verbleibenden Energie) nicht vorhersehen Händler) und konnten es daher nicht einmal abwenden oder darauf reagieren.
Zu (iii) Unmöglichkeit, Fristen für offene Verfahren, engere Verfahren oder Verhandlungsverfahren mit Veröffentlichung einzuhalten
Die letzte Voraussetzung setzt voraus, dass der öffentliche Auftrag auch mit verkürzten Fristen nicht in einem anderen Vergabeverfahren, nämlich in einem offenen Verfahren, einem engeren Verfahren oder einem Verhandlungsverfahren mit Veröffentlichung, vergeben werden kann – siehe z.B. § 57 Abs. 2 Bst b), § 59 Abs. 5, § 62 Abs. 3 ZZVZ.
Der Auftraggeber hat die Einhaltung dieser Zeitvorgabe stets sorgfältig zu prüfen. Erst wenn es zu dem Schluss kommt, dass weder die Verkürzung der Fristen noch andere Umstände zur rechtzeitigen Lösung der dringenden Situation beitragen, kann es mit der Umsetzung des JŘBU fortfahren.
In Bezug auf die Zeit ist es so offenes Management (im Vergleich zu engeren Verfahren oder Verhandlungsverfahren mit Veröffentlichung) am wenigsten zeitaufwändig. Die Durchführung des Vergabeverfahrens für Stromlieferungen (bis zum Vertragsabschluss mit dem ausgewählten Lieferanten) in einem offenen Verfahren würde unter idealen Bedingungen ca. eineinhalb bis zwei Monate, realistischerweise mindestens 3 Monate, in Anspruch nehmen. Für die Auftragnehmer des Sektors könnte dies jedoch zu spät sein (aufgrund des andauernden Krieges in der Ukraine, des bestehenden Risikos einer Einstellung der russischen Gas- und Öllieferungen und der daraus resultierenden Folgen).
Vor diesem Hintergrund kann nicht ausgeschlossen werden, dass eine Reihe von Branchenvergabestellen in einem Verhandlungsverfahren die Voraussetzungen für die Anwendung des § 63 Abs. 5 ZZVZ und die Auswahl eines Stromlieferanten für das Jahr 2023 erfüllen ohne Veröffentlichung kann für sie eine interessante Lösung für eine solche Situation sein.
Das Gesetz legt dem öffentlichen Auftraggeber nicht fest, ob er im Falle äußerster Dringlichkeit einen oder mehrere Lieferanten kontaktieren soll, oder Das Gesetz geht nicht ausdrücklich davon aus, dass nur ein Anbieter kontaktiert werden sollte. Im Hinblick auf konkrete Situationen und die Notwendigkeit ihrer Lösung wird es jedoch immer zu prüfen sein, ob es überhaupt mehr potenzielle Lieferanten gibt und wenn ja, ob es sinnvoll ist, diese aus Zeitgründen anzusprechen (was ja der Fall ist). (im Falle der Verwendung von JŘBU gemäß diesem Absatz unbedingt erforderlich).
JUDr. Ing. Jan Vych, Rechtsanwalt und Partner
